Dragonfly Capital合夥人：加密初創項目需要注意的11個法律陷阱

作者：Lindsay X. Lin，Dragonfly Capital合夥人

原标题：《11 Tips to Avoid Crypto Startup Legal Pitfalls》

編譯：胡韜，鏈捕手

市場有很多關於加密法規的噪音：坐在扶手椅上的 IANAL¹ 對 Howey 測試發表意見，而大多數真正的律師僅限於提供簡化的概括性。我之前是Stellar的第一位律師，現在與許多 Dragonfly 投資組合初創公司談及他們的法律和監管問題。我開始意識到大多數人對如何從運營角度引導加密法律和監管完全一無所知。找出好的做法既困難又費時。因此，我提出了運營加密項目的"從零到一"實際法律考慮的提煉。²

衷心感謝 Marc Boiron對這個主題的有益見解。此外，非常感謝 Haseeb Qureshi、Zack Skelly和 Celia Wan的仔細審查和反饋。

為什麼法律如此重要

加密初創公司開始專注於技術、行銷和社區，但往往忽視法律。構建很酷的東西並把合法視為次要方面是很自然的（"……但我是去中心化的！"）。

然而，即使你認為自己是"匿名者"³，這也是一個錯誤：集體訴訟、執法行動、刑事調查、消費者傷害和意外稅收可能在拐角處等著你。如果它現在不打你，它可能在五年內。不要僅僅因為你的 Twitter 圖像是 PFP 並且你已經記住了 Howey 測試的四個方面，就讓 Kruger 自己認為你已經合法地弄清楚了。

法律影響產品、運營、行銷、合作夥伴關係和公司結構。鑑於快速發展的法律和法規，加密法沒有樣板，不同的律師可能會根據他們的保守程度和對當前趨勢的解釋告訴你不同的事情。此外，你個人的風險偏好將顯著影響你的方法，因此你必須了解自己的界限。

本文的目的是為初創公司創始人提供一些操作技巧，這些技巧來自多年的近距離經驗。加密貨幣初創公司如何建立合法性，以便他們為自己做好長期準備？有哪些常見的陷阱？他們應該建立什麼樣的基礎設施？

本文的目的不是解釋加密法 101。由Jason Somensatto策劃的0x Legal Wiki雖然有點過時，但仍然是閱讀有關加密的基本法律制度的最佳場所。此外，本文中的任何內容都不是法律建議。公司從可靠、經驗豐富的外部顧問處獲得有針對性的法律建議至關重要。

也就是說，這是我的 11 個重要提示。

1、正確構建你的公司

在你獲得風險投資資金之前，你需要一個已在你選擇的司法管轄區完成公司註冊的可投資實體，公司組織文件到位，並且（如果適用）與員工、承包商和附屬公司簽訂知識產權協議。⁴

公司結構可能對納稅義務、監管風險、監管義務和一般責任產生重大影響。你應該考慮要建立公司的位置，如果你想使用多個實體，哪個實體執行什麼功能，誰管理實體，以及你希望為每個實體使用哪種公司形式。許多協議涉及多個實體，例如可能將代幣生成實體放置在離岸，軟體開發實體位於對軟體開發有很大法律保護的司法管轄區，以及托管前端介面或執行業務開發的實體。如果實體結構合理且遵守公司手續，你應該能夠隔離實體之間的風險和義務。

你的公司結構決策不需要在第一天就全部弄清楚，但你應該諮詢並與你的外部顧問合作，以確保你的初始設置為你提供未來擴展的靈活性。

2、制定內部政策

你需要與你的聯合創始人、員工、承包商和關鍵生態系統成員就可接受的行為設定期望。一個壞蘋果會玷污整個項目的聲譽。我建議所有公司考慮的一些政策⁵：

1）溝通政策：

作為一家公司，在如何傳達你的產品是什麼、你的代幣做什麼、你的公司在與用戶和資金互動中的作用以及你的路線圖是什麼方面保持一致。由於你的技術限制，你可以與用戶一起設定你可以提供和不能提供的期望。⁶ 如果你的項目是新項目，請務必向用戶說明你的技術正在開發中，使用風險很大，可能會導致損失的資金。告訴你的團隊不要推銷或承諾任何與代幣價格有關的東西（你怎麼能真正知道？）或與非一成不變的合作夥伴關係。

你的團隊在他們的 Twitter、Discord 和 Telegram 中所說的話，可能會被用來代表公司的觀點，除非有明確的描述。例如，查看 SEC 對 Ripple Labs, Inc 的投訴中引用 Ripple 高管和員工的所有實例。確保你的團隊（尤其是行銷團隊）了解他們如何溝通的界限。

2）（代幣項目）交易政策：

如果你的項目有代幣，你可以考慮制定團隊交易政策，使團隊不會根據重要的非公開信息交易或搶佔加密貨幣，也不會執行或指導可能導致市場操縱的交易。這建立了社區信任並避免了市場操縱的指控。

你可以考慮制定內部政策，為你的團隊制定鎖定時間表和銷售限制。

3）制裁政策：

違反制裁是嚴格責任犯罪，因此請進行一些基本的程序檢查以確保你避免這種情況（例如，確保你沒有與居住在受制裁國家的人互動，在 OFAC 數據庫中進行搜索以確保你如果不與受制裁的錢包或個人互動，請考慮對你的前端施加 IP 限制）。

3、了解你的所有文檔和通信可能會被發現------真正具有隱私性的情況很少

避免在內部溝通中開壞笑話。在監管傳票或私人集體訴訟發現過程中，你可能需要交出你已發送的所有消息以及有關某個事項的所有文檔。這也可能包括對電話和其他短暫消息的回憶。避免說斷章取義的話。

例外情況是律師 - 客戶特權文檔，但屬於此類別的範圍可能因司法管轄區而異。如果你正在討論敏感策略，請充分了解該範圍。

4、內容準確

確保你的网站、社交媒體和其他面向外部的信息準確無誤且沒有誤導性。你的网站、行銷和公共信息是潛在原告和監管機構在對你提起訴訟時最關心的事情。你的用戶也會從你的內容中了解你的產品，如果他們誤解了產品，用戶可能會受到傷害。

在適當的情況下提供適當的免責聲明和披露，以便你的用戶知道他們正在進入什麼領域。不要在沒有適當的警告和定義的情況下做出古怪的聲明（9000% APY）。⁷ 對於前端介面，明確前端做什麼和不做什麼。不要使用 TradFi 世界中的詞語來描述你的產品，因為沒有足夠突出的警告說明產品的不同之處。也許只是為你的產品創建一個單獨的詞，而不是使用 TradFi 術語。

讓外部顧問至少審查一次你的网站和行銷材料是值得的。他們應該瀏覽你的网站並指出你的盲點。

5. 有一個條款\&條件頁面和隱私政策頁面

你可能希望條款\&條件頁面包括有關你的技術的披露、責任限制、保證/保證的免責聲明、風險披露和假設、行銷條款的描述（例如，"免費"或"APY"的真正含義是什麼？）、用戶使用你的前端或參與某些福利（例如空投）的資格標準、禁止的行為和地域限制。強制性個人仲裁現在是一種標準，有助於避免集體訴訟或集體仲裁。如果你的產品涉及社區互動，請考慮社區行為政策和內容審核政策。

你的隱私政策可能應該包括關於區塊鏈交易的持久性和脆弱的匿名的披露和警告。幸運的是，你可以聘請外部顧問來幫助制定這些政策。你還可以查看你所在領域的一些領先項目的示例以獲取靈感。

6、了解你的知識產權（"IP"）戰略

大多數加密協議是根據許可的開源許可證（例如 Apache 2.0 或 MIT 許可證）獲得許可的。業界普遍支持這些許可證，因為它們有利於快速迭代創新，但一些項目可能會受益於定制方法，例如阻止快速跟隨分叉的許可證。例如，Uniswap 3.0 許可證在兩年內阻止分叉，而 MetaMask 的許可證使其軟體開放使用，除非你將分叉商業化並擁有超過一定數量的月度用戶。

如果你的代碼庫對公共貢獻開放，你應確保貢獻者將其代碼的適當 IP 權利分配給可以根據你選擇的許可提供項目代碼的實體。這通常通過貢獻者許可協議完成，如果你使用 GitHub，該協議有時會自動嵌入到貢獻過程中。

獲得商標可能是有效打擊在線欺詐者的有效方式。域名註冊商和社交媒體平台對商標侵權索賠非常敏感。但是，與所有 IP 一樣，你必須確定擁有和執行 IP 的適當實體。知識產權有一把雙刃劍：知識產權的執行和所有權可以被視為反對權力下放的一個因素，因為這些過程依賴於一個中央實體。

7、了解代幣發行的稅收影響

如果你的項目涉及代幣，請確保你的公司在代幣發行或出售時結構合理。一旦發行代幣並且公平的市場價值由市場決定（或者，當通過代幣購買協議或 SAFT 出售代幣權益時），你的公司和代幣的稅收估值可能會發生變化，因此你不再能夠向員工提供補助金，使他們能夠獲得顯著的收益。這也可能導致重大且不可逆轉的稅收後果，具體取決於你當地的稅收制度。

你可以選擇以各種不同的方式向員工提供代幣激勵，例如無限制的代幣授予、受限的代幣授予、代幣選項和受限的代幣單位。這些方法的稅務處理和時間安排差異很大，因此請諮詢稅務律師，為你的項目階段和計劃制定最合適的格式。⁷

8、不要屈服於加密行銷的陷阱

讓名人大肆宣傳你的產品很誘人。但是，向有影響力的人（或其他任何人）支付費用來推廣你的項目是一個壞主意，除非你確保有影響力的人披露他們是為此類推廣獲得報酬的。⁸

做出沒有事實根據的古怪承諾是個壞主意------如果這些承諾沒有兌現，你可能會因欺詐而受到調查。

通常，使用與代幣相關的病毒式行銷技術（例如，推薦五個人獲得 X 代幣）會受到監管機構的更多審查，並且可能不適合你的項目。

不要承諾代幣價格變動甚至代幣數量。一般來說，不要承諾你無法控制的事情。

9、確保獲得有經驗的外部法律顧問

優秀的加密貨幣律師價值連城，可能是字面上的。

聘請具有先前加密經驗的顧問。雖然我對新的加密律師持開放態度，但與以前沒有做過加密相關產品諮詢、監管諮詢或融資交易的律師合作可能既冒險又耗時。最好雇用已經知道如何發現和導航陷阱的人。

不同的律師會有不同的意見。我見過高級顧問在初創公司應該在哪裡建立公司、前端的義務、代幣是否是證券以及其他關鍵問題上存在分歧。有些是保守的；有些人幾乎永遠不會說不。如果某條建議對你來說似乎不合理，則可能值得獲得第二意見，但不要"徵求意見"以獲得"是"，否則你可能會破壞甚至諮詢律師的目的。請其他創始人和你的 VC 為你尋找一位高素質、經驗豐富的律師。

10、模仿是有風險的

嘗試從其他看起來成功的協議中"複製和粘貼"策略是很誘人的。但是，你仍然需要進行自己的研究。僅僅通過觀察項目的公開存在，你將無法全面了解其他協議在內部構建了哪些結構來保護自己。根據他們的團隊或產品的各種特性，他們還可能受到不同的法律制度、風險敞口和風險偏好的約束。

還值得牢記的是，執法行動嚴重滯後於"有效性"指標。直到多年後才能公開宣布執法行動。僅僅因為美國證券交易委員會沒有立即起訴一家公司推出產品並不意味著它是一種隱含的批准。

11、不要忘記去中心化

這聽起來很明顯，但值得重複：如果權力下放是你的法律和監管姿態不可或缺的一部分，請不要忘記權力下放。制定一份路線圖，說明你希望你的組織如何向社區釋放責任，並確保對自己負責。對於許多項目，尤其是 DeFi 中的項目，你公司在 5-10 年內的目標可能是不復存在。許多項目對他們的去中心化計劃感到自滿，或者渴望獲得對傳統初創公司意味著成功的指標（"超過 1000 名員工！"），這對於加密項目真的沒有意義。

結論

偉大的法律戰略只是創業公司成功的一个組成部分，但它是必不可少的。如果你一開始就知識淵博且具有戰略意義，那麼實際上可以輕鬆避免許多陷阱。

隨著你的項目獲得關注⁹，你應該強烈考慮聘請內部律師。內部律師將深入了解你的產品、運營、行銷和業務，並能夠為你的項目提供更好的風險調整建議。

祝你好运！

腳注：

[1] "我不是律師"的流行縮寫，適用於那些不精通網絡語言的人。

[2] 我是律師，但不是你的律師。本文中的任何內容都不是也不應該被解釋為法律建議。我的建議可能是錯誤的或不適合你的項目。請聘請外部顧問。

[3] 成為"匿名者"可能有助於在短期內保護自己免受不必要的公眾關注，但大多數人並沒有偏執和/或足夠熟練，無法在長期內始終保持匿名狀態。

[4] 除非你是 DAO，在這種情況下，你可能仍會被問及你的公司結構，因為如果沒有附屬實體，有些人可能不會參與。

[5] 我說的是"公司"，但這些建議也可以應用於"團隊"的人。

[6] 例如，如果你是非托管錢包，請在你的网站上明確說明你不管理私鑰並且無法提供恢復服務。這對於幫助用戶了解他們與貴公司的關係至關重要。

[7] 例如，如果你指定你的協議可以給某人 XXX% 的回報，你應該明確說明發生這種情況所需的條件。

[8] 這是一件嚴肅的事情，請參閱https://www.sec.gov/news/press-release/2020-246。

[9] 對於不同的項目，這個里程碑看起來會有所不同，但通常在 A 系列或約 5000 萬美元的投後估值之後，將是開始認真尋找的好時機。如果法律是你的產品或戰略不可分割的一部分，那麼更早地查看將是有意義的。